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                    劉峰律師
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                    有德性的人不把懷疑和推斷當成事實——崔某麗非法買賣彈藥一案一審辯護意見
                    2019-4-9 14:29:38
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                    有德性的人不把懷疑和推斷當成事實

                    ——崔某麗非法買賣彈藥一案一審辯護意見

                    花都區法院、朱審判長、相關審判員:

                    崔某麗非法買賣彈藥一案,已于本日(2019327)上午于獅嶺法庭第二法庭開庭完畢,辯護人當庭對該案發表了簡要口頭辯護意見。為完善辯護職責,現特整理該書面意見寄交給法庭,請法庭予以入卷。具體意見如下:

                    一、《起訴書》指控的6筆交易,前5筆因為嚴重證據不足,不應當認定,而最后一筆第6筆也只能認定鉛彈數量為700多顆。

                    起訴書憑借一份微信聊天截圖,便指控前5筆交易,其實質是一種依靠懷疑和推斷的指控,而懷疑和推斷的性質都只是猜測。辯護人已當庭指出,買賣類的刑事案件,一般都要以物證作為前提。只有在特殊情況下,在其他證據很充分能完全佐證的前提下,沒有物證的,才可以認定。同時,還得買賣雙方都得通過證言確定為前提。而本案,該5筆指控,不但物證完全不存在。連買家的證言都沒有。尤其是本案崔某麗作為居間人,涉及上、下兩頭證人。不要說買家的證言是零,連買家官東也不能對這些交易進行明確。據以認定,完全是疑罪從有、猜測定罪的思維。而這是刑事訴訟法命令禁止的。

                    尤其是,在《起訴書》中,將該5筆的買家均表明了“另案處理”,既然“另案處理”了,如何可能沒有相關買家的供述、證言信息。很顯然,“另案處理”是子虛烏有的。這是《起訴書》的另一個很不嚴謹甚至違法之處。本案中,作為買家,只有劉重望是真的被另案處理了的。所以有他的證言。

                    微信聊天截圖顯示的交易信息,包括崔某麗發了收件人信息、轉賬記錄,其所明確的性質只能認定為交易意圖,而非交易達成的事實,否則,我們如何證實其上家確定發貨了?實際上發了多少?有沒有騙人發的不是子彈而是石子?即便發了,買家有沒有收到?收到多少?這些疑點如何排除?這些都是待證事實。

                    辯護人已當庭指出,不要說崔某麗對這些聊天信息予以了解釋,即便沒有解釋,甚至即便上家真發貨了,買家也真收到貨了,在這些證據缺少的情況下,也不能認定。

                    否則辯護人要問,為何劉重望作為買家的最后一筆,有買家的筆錄,有發貨快遞單、鑒定報告,而另外5筆沒有?這些行為性質不都是一樣,甚至都是同一個上家發的貨嗎?發貨的方式不都一樣嗎?

                    哲人伏爾泰說,有德性的人不把懷疑和推斷當成事實。其實這更是刑事訴訟的一個原則。懷疑與推斷和事實之間,其本質的區別,是只有引起懷疑和推斷的證據,還是有確切的證據予以了證實。

                    所以,不管是按照疑事實從無,還是有利于被告人原則、疑點利益歸于被告人原則,都不應該對該5筆予以認定。因此,公安機關的《起訴意見書》認為只應該起訴最后一筆是正確和嚴謹的。

                    反之,崔某麗在公安機關一直到法庭審理,一直明確其一共達成了兩筆交易,一筆是1000顆,一筆是500顆,雖有其自認的情形,但因為證據問題,依然不能對500顆進行認定,就是這個道理。

                    另外,有確切證據證實的買家是劉重望的最后一筆,確證的只是交易達成的事實,而子彈數量依然存在疑點,因為在物證缺失的情況下,劉重望證言證實的是不足1000顆,而是700多顆。那么本案就應該以700多顆認定,才是符合“證據充分、事實清楚”的原則的。證據充分、事實清楚,不能成為一句套話或一頂帽子,而應與我們的職業嚴謹性和嚴肅性、專業性態度相連。

                    補充說一點,據被告人曾說,公訴人在看守所提審她時,曾對前5筆有過“犯罪未遂”的看法。但這一看法是錯誤的,不符合刑法理論的。因為根據刑法理論,對同一罪名的犯罪的多起行為,有未遂和既遂的,既遂將吸收未遂。未遂部分不再處理。好比盜竊罪,偷盜幾起,有偷成的有未偷成的,只以偷成的認定。當然,起訴書和公訴人當庭都沒有提及這一點。沒有法庭考慮的意義。

                    二、崔某麗是從犯,無前科、初犯,當庭認罪,具有法定從輕和減輕情節。

                    根據法律規定,販賣氣槍鉛彈超過500顆的才構成犯罪。本案能確定的700顆這一涉案數量剛剛達到定罪標準。崔某麗在該鉛彈售賣行為中,獲利僅200元。根據2018330實施的《最高人民法院、最高人民檢察院關于涉以壓縮氣體為動力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復》規定,以及最高法關于該批復的理解與適用規定,明確指出不應當“唯數量論”,同時還要根據違法所得、實際產生的后果等因素綜合考慮。而且被告人報以認罪態度,無前科。究其本質,也是因生活所迫在網上賣點物品維持生活。至多就是有一定程度的鋌而走險。因此,可以認定本案情節相對較輕,甚至情節輕微。這種情況司法實踐中不起訴也是不鮮見的。

                    無罪申冤,有罪求情,這是辯護本質的必然要求,也是辯護人的天然職業使命。本案中,除了上述與量刑直接有關的案情外,崔某麗的家庭還很值得同情,其母親、姥姥跟著其和丈夫生活,但均是病人。兩位老人都是腦梗。其女兒也被檢查出了疾病?紤]到只是酌情證據,雖然辯護人未當庭提交該項證據,但辯護人已當庭說明,在審查起訴階段,已向公訴機關做了提交。對此做以說明,對辯護人是必要的。正所謂,懲罰是必要的,但拯救同樣重要,懲罰是為了救贖,而這也正是法律的精神。法者仁心,所以希望法庭能本著憐憫之心和同情之心,綜合上述因素能對崔某麗判處一年以下的量刑,并適用緩刑。讓被告人早日回歸社會,盡到為人母、女和妻子的責任。

                    辯護人在此表示感謝。

                    此致

                    廣州市花都區人民法院

                     

                    辯護人:劉峰,系廣東未央律師事務所律師

                    日期:2019327



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