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                    劉峰律師
                    廣州刑事律師
                    只接受刑事案件辯護委托
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                    區廣樞非法占用農用地案無罪辯護成功
                    2018-11-15 16:05:57
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                        鶴山區廣樞非法占用農用地案,犯罪嫌疑人區廣樞經過拘留、逮捕、兩次退偵,被羈押7個月之際。經過劉峰律師連續兩封態度嚴肅、措辭激烈的律師意見,鶴山市檢察院終于以優秀的司法品質和職業精神,采納了本律師意見,對區廣樞做出了絕對不起訴處理。同時,區廣樞被從鶴山市看守所無罪釋放。

                     

                        美國著名刑事律師德肖維茨說:“我們背負著沉重的說服的使命!焙芏嗳硕疾唤,對律師來說,為何說服會是一種使命,而又緣何沉重。實際上,之所以說服對律師而言是一種使命,原因在于,律師的本質便是一個以理服人的職業,而辯護的本質正是說服。律師在踐行說服,其實就是在踐行職業使命。而說服之所以沉重,是因為作為辯護的本質的“說服”正是抵抗荒謬、錯誤、丑惡,通往真理、善良和正義的通道。如何能不沉重?人世間,還有比此更為沉重的事物嗎?

                     

                        而這正是我在《理性與艱難》一書里所提出來并詮釋的“理性實踐”的一方面含義所在。說服,正是以理性對抗非理性和反理性的具體方式和表現。

                     

                        從功利角度而言,作為刑事律師獲得一起無罪裁決,是可以驕傲和自豪一下的,但是從本體角度而言,這不過是一個律師應盡的職業責任。在職業責任面前,一切的結果都微不足道,更不值得驕傲和自豪。該起案件,與其說這一無罪裁決讓本律師多了一份驕傲和自豪,不如說,鶴山檢察院對職業精神和職業品質的恪守和彰顯,從而多了一個與為社會正義奉獻的優秀司法機關的交集,對本律師而言更為驕傲和自豪。

                     

                        這才是我們作為刑事辯護律師的靈魂所在。是我們職業意義的根本。

                     

                        大道如斯。路漫漫其修遠兮,在職業精神和職業品質的實踐之路上,在理性實踐之路上,我們永遠只不過是一個微不足道的光點,忽隱忽現,飄忽前行。而且,往往也并不就是那么瀟灑,更多時候,是在負重前行,用一個又一個的個案的具體辦理,詮釋著“理性與艱難”這一二律背反的存在屬性。

                    以下是本案的《不起訴決定書》和《釋放證明》

                     

                     

                     

                     

                     

                    以下是本案的律師意見:

                     

                    刑事司法權,絕不可以為地方一紙政令埋單

                    ——區廣樞非法占用農用地一案一次律師意見

                     

                    鶴山市檢察院偵查監督科、黃文代檢察長:

                    本律師受區廣樞家屬及其本人委托,擔任其非法占用農用地一案辯護律師,本律師介入該案后,前往鶴山市看守所會見了區廣樞,對案情做了基本了解,同時,又前往涉案山地,即區廣樞養殖場所在地走訪了現場,另外,又從其家屬處獲得區廣樞承包該地塊的相關文件材料,其中包括承包協議書、費用繳納憑證、沼氣池建設合同書等。

                    而且,辯護人還了解到,區廣樞一案的立案,應該和最近鶴山市地方政府風風火火開展的畜禽污染整治工作息息相關。如果辯護人沒有判斷錯誤的話,本案件應該是貴院承辦的涉本罪名的第一起案件。

                    這讓本律師不禁想起幾年前本律師作為辯護人的由貴院經辦的李廣慶非法轉土地使用權一案,當時非法轉土地使用權罪名案件同樣是貴院承辦的第一起該性質案件,而且與區廣樞一案,均是與土地有關的刑事案件。當時貴院在任檢察長是陳錫章,鶴山市地方政府在任市委書記是郭偉。正因為該案,本律師和上述二位產生了交集。該案最后在審查起訴階段由貴院移送到臺山市檢察院進一步審查起訴,最后做出不起訴決定,并對李廣慶妥善進行了國家賠償。貴院最終的做法捍衛住了法律的底線,維護了司法機關和法律人的尊嚴。本律師當時最終還是在內心里對貴院產生了敬意。

                    之所以重提這一過往事件,是因為區廣樞非法占用農用地一案,讓本律師看到了當初和李廣慶案一樣的似乎是明知是違法行使司法權的荒唐又一次上演。這讓本律師不能理解。十八大,尤其是十九大以來,加速推進法治文明建設,提高各地方司法品質,讓民眾在每一個個案中感受到司法公正的中央精神已滲透到九州方圓,而各項具體的司法改革措施推進的力度不可謂不大,為何這一起讓本律師不能不認為是為地方一紙政令埋單的涉嫌濫用刑事司法權的現象,在對本來肩負著執法、司法監督責任的貴院出現。換句話說,請貴院摸著司法良知自問,這是一起應該予以刑事立案的案件嗎?這又是一起貴院應該批準逮捕的案件嗎?那么,為什么會被刑事立案,為何貴院又會予以批準逮捕?為什么?如此一來,民眾的法律信賴感和安全感在哪里?公正感又在哪里?包括司法機關的政府公信力如何在民眾心里駐足,并長成參天大樹?

                    間接意見不再多說,以下是本律師就此案的直接法律意見。請貴院依照《依法保障律師執業權利的規定》,將本意見入卷。

                     

                    一、一個村民承包本村荒山養豬,何以成為對農用地的非法占用?

                    根據《中華人民共和國刑法》第三百四十二條規定,非法占用農用地罪,是指違反土地管理法規,非法占用耕地、林地等農用地,改變被占用土地用途,數量較大,造成耕地、林地等農用地大量毀壞的行為。根據<全國人大常委會關于《中華人民共和國刑法》第三百四十二條的解釋>“違反土地管理法規,是指違反土地管理法、森林法、草原法的法律以及有關行政法規中關于土地管理的規定。

                    本罪侵犯的客體是國家的耕地管理制度。本罪的對象是農用地資源。非法占用,是指未經法定程序審批、登記、核發證書、確認土地使用權,而占用農用地的行為。若構成本罪,或者將土地用途改作他用。而改作他用是指改變農地的種植用途而作其他方面使用,諸如開辦企業、建造住宅、筑路、采石、采礦、采土、采河,傾倒廢物等。

                        但本案是這一情況嗎?

                       (一)、以養豬這一畜牧業不屬于農業為由?

                    根據我國《農業法》第二條規定,本法所稱農業是指種植業、林業、畜牧業和漁業等產業,包括與其直接相關的產前、產中、產后服務。

                    同時,根據《土地管理法》第十五條、農民集體所有的土地,可以由本集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營,從事種植業、林業、畜牧業、漁業生產。

                    由此可見,占用農用地進行養殖場建設和經營的,其生產設施用地及相應附屬設施用地直接用于或者服務于農業生產,因此養殖場應屬于農業設施不應認定為非法占用農用地。更何況,本案中,區廣樞本來就是雅瑤鎮建良村村民,而且其承包的養殖用地原是荒地。

                    (二)、以未辦理建設工程施工許可證為由,認定養殖場地面附屬物屬于違法建筑為由?

                    根據《中華人民共和國畜牧法》及國土資源部、農業部《關于促進規;竽琉B殖有關用地政策的通知》、《關于完善設施農用地管理有關問題的通知》中的相關規定,明確指出了畜牧養殖用地的用地性質;國家對畜牧養殖用地,實行分類管理,畜禽舍等生產設施及綠化隔離帶用地,性質仍屬于農用地,按照農用地管理,無需辦理建設工程施工許可證。

                    (三)、養殖場不符合環評要求為由?

                    根據《關于促進規;笄蒺B殖有關用地政策的通知》(國土資發[2007]220號)規定:任何單位和個人不得因為環境整治,經濟開發等理由限制或禁止畜禽養殖業的發展。

                    由此可見,以環境整治或環保的名義要求養殖場無條件接受關停、拆除的要求,本身就是拆遷方規避合法補償的手段,并沒有法律依據,是既不合理也不合法的行為。

                    本案中,區廣樞不但沒有對環境保護置之不理,反而為了響應當地政府號召,花費巨資修建了沼氣池。辯護人前往涉案養殖場地看到了規模頗大的沼氣池,同時,請貴院參見區廣樞與上海瑞地環保工程有限公司簽訂的沼氣池建設《合同》。

                    農業部副部長于康震指出,要充分照顧養殖場的合法利益,給予合理的補償。涉及搬遷的養殖戶,地方政府要積極協助落實養殖用地,指導養殖場戶按環保的要求來發展生產。

                    《畜禽規模養殖污染防治條例》第25條明確規定:因被劃定禁止養殖區域或因對污染嚴重的畜禽養殖密集區進行綜合整治,確需關閉或搬遷現有養殖場所,使養殖戶遭受經濟損失的,由縣級以上地方人民政府依法予以補償。

                    本案在被以刑事案件立案前,區廣樞的養殖場已被強制拆除,現場一片狼藉,不要說對其予以刑事制裁荒唐透頂,甚至連毫無補償的強制拆除都已嚴重違法和違背中央精神。這是毫無不負責的地方政府權力意志的囂張行為。

                     

                    二、貴院應立即對區廣樞實施的錯誤逮捕決定予以撤銷,并送達負責偵辦的公安機關執行。

                    根據最高人民檢察院公布的《人民檢察院刑事訴訟規則》規定,對已做出的批準逮捕決定發現確有錯誤的,人民檢察院應當撤銷原批準逮捕決定,送達公安機關執行,請貴院及時依法予以撤銷,并盡快將區廣樞從看守所釋放,同時也希望貴院能對強拆政府部門發出司法建議書,建議它們依法妥善安置和本案的強拆補償事宜。

                     

                    本律師在介入本案后,經查閱和有意關注,發現此類情形被予以刑事立案的,唯獨貴地方一家。諸多此類被強拆的養殖戶通過法律程序權利也得到了維護(參見附件1。為表明本律師對貴院如此辦理本案的不認同態度,辯護人特向貴院出具該書面律師意見以表達異議和反對。同時,本律師還會將該情況形成書面意見向最高人民法院領導周強院長和最高人民檢察院張軍檢察長反映。一是將此案報備于兩高,請求最高司法機關對此類現實情況予以知悉和重視,二是希望最高司法機關利用領導職責和監督權力,對該類情況予以改善。(參見附件2

                    鶴山市檢察院偵查監督科、黃文代檢察長,

                    地方政府為一地發展建設,政令紛出,這本是一地的政府的有為心智。但是必須依法進行,尤其涉及到民生大問題。而踐踏法律,無視民權,不但無法功成,而且必將適得其反。作為一地的司法機關,根據我國的制度建構,只能為法律和中央精神埋單,而絕不可以為一地政令,尤其是其中的違法之處埋單。否則,這無異于濫施淫威,褻瀆自身的職權與職責。同時,也是對社會理性的背叛。

                    請貴院認真對待本律師意見。

                     

                    此致

                    鶴山市檢察院

                    辯護人:劉峰,系廣東未央律師事務所律師

                    日期:2018524

                     

                     

                    要求對區廣樞非法占用農用地一案做出

                    不起訴決定律師意見

                    ——區廣樞非法占用農用地一案二次律師意見

                     

                    尊敬的鶴山市檢察院黃文代檢察長、公訴科:

                    區廣樞非法占用農用地一案,目前已經處于二次退偵后的重報審查起訴階段。作為辯護人,本律師曾于2018524向貴院出具過律師意見,指出本案不應該被定性為犯罪,并要求貴院能撤銷逮捕。但貴院未予以采納,而是做了兩次退偵處理。辯護人認為,這很有可能是貴院處于嚴謹考慮,需進一步全面了解案件事實所致。但兩次退偵完畢,根據法律規定,貴院應在本次審查起訴期間做出審查決定。由于本案起訴意見書定性為非法占用農用地罪于法無據,因此,本律師特向貴院出具二次律師意見,希望貴院及時做出不起訴決定。請貴院對本意見予以重視,并根據《關于依法保障律師執業權利的規定》,將本意見入卷。

                    專業性的問題,一次律師意見已經大致表明,本律師不再贅述。本案案情可謂極為簡單,不過是一個樸實厚道的村民,早年為生存,也是為響應國家號召在自己所在的村子上承包了一塊山地種樹和養豬。同時,將部分豬場轉租給他人同樣作為養豬使用。由江西省綠森林業有限公司廣東分公司出具的占用林地面積檢測意見顯示,共占地面積不過10.9畝,其中造成硬化的7.5畝。先不要說占地面積和硬化面積的檢測報告非常值得質疑,“硬化”一說亦非常值得質疑,而且硬化面積真的達到7.5畝,從“危害結果”上來看,也構不成刑法追訴標準。

                    另外,檢測報告顯示的“硬化”與不可復耕也不是一回事。本案涉案土地為林地而不是耕地,談何可復耕不可復耕?即便涉案地塊如檢測報告描述的“硬化”那樣,稍作處理,一樣不影響重新作為林木種植使用。即便影響了,硬化面積也未達到10畝以上。

                    退一萬步來說,即便上述條件都滿足了,根據刑法規定,也不具備“未經法定程序審批、登記、核發證書、確認土地使用權,而占用農用地的行為”這一前置條件。因為畜牧業作為農業無需上述可能涉及到的行政許可。也就是說,用林地予以養豬,不屬于非法占用農用地行為,更不是犯罪行為。關于此,一次律師意見已經有過詳細論述。因此,無論從哪一角度來看,本案都不構成犯罪。

                    就本案,辯護人認為無需對相關案情贅述更多觀點,辯護人本次律師意見的主要目的,是希望貴院能盡快對區廣樞做出不起訴決定。

                    作為法律職業共同體,辯護人對貴院給予基于職業尊重的同時,我們更需要說明的是,誰違背法律,漠視正義,誰必將為此付出代價。若荒唐持續上演,我們絕不可能對此視若無睹。這是我們作為辯護律師的職業義務,更是職業使命。

                    罪與非罪,除了用證據、事實和法律規定說話,還得靠理性、良知和司法品質發言,而不能是誰的心愿。否則,對任何一個人,只要司法機關胡亂動用司法權,都能做到“罄南山之竹,書罪未窮;決江河之波,流惡難盡”,更別說是一個老實巴交的農民。只是當被告人有了辯護人,有了法律賦予的同樣神圣的辯護權,一切意欲泛濫的司法權,都得戰戰兢兢,敬畏于法律和理性面前。

                    請依照兩高三部《關于依法保障律師執業權利的規定》,及時對本意見進行處理,并對本意見予以入卷。

                    此致

                    鶴山市檢察院

                     

                     

                    辯護人:劉峰,曾祥發 系廣東未央律師事務所律師

                    日期:20181025

                     

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