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                    劉峰律師
                    廣州刑事律師
                    只接受刑事案件辯護委托
                    電話:
                    18613049494
                    辯護
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                    劉峰律師:又一次完美而成功的辯護--龍漢華搶劫案判決出爐
                    2015-6-18 13:02:16
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                    又一次完美而成功的辯護--龍漢華搶劫案判決出爐。!

                    龍漢華搶劫案,一波三者,廣州市白云區法院終于在昨日判決出爐,從至少十年以上,甚至無期徒刑的可能到最終兩年九個月的有期徒刑,完美而成功的辯護,又一次展現!

                    以下是本案的判決書:





































                    這個案子開庭結束的當天,我曾在我的[辯護者家園]微信公號公布我該案的辯護詞,并做出說明,說明內容如下:




                    本案今日上午在白云區法院開庭審理。以下是我的簡要辯護意見。不管長短簡繁,我的每一個案件辯護意見風格都不相同。因為我是一個害怕重復的人。被指控搶劫近20萬元,一旦認定,就將是十年以上的刑期。但我認為,法院最終會采納我的辯護意見。即便不是緩刑,也將能拿到一個極低的量刑。

                    開完庭,和出庭的公訴人,白云區檢察院的檢察官羅浩銘互留了電話,算是彼此開始交了個朋友。

                    只是昨天不知為何半夜都睡不著,開完這個庭,上下眼皮已經開始打架了。這個案子很有意思,結果出來后,我一定針對這個案子,選定一個主題,寫一篇文章。


                    我在說明中表述堅信法院會采納我的辯護意見,彰顯了我的自信,但更是一個挑戰。記得我在寧波的大學同學在微信上看到我的這一說明時,給了我一個四個字的留言:拭目以待!


                    我也曾在說明中承諾一定會針對這個案子,選定一個主題,寫一篇文章。將這個案子的整個充滿波折的歷程寫出來,再做一主題性的提煉和明確,那么,這,就是了。


                    我將這篇文章作為我辯護學系列文章其中的一篇。


                    辯護,總是辯護者的智慧在向司法權的挑戰

                    --劉峰辯護學系列文章

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                    盡管“智慧”這一概念遠遠沒有像“說服”那樣,在我系統的辯護理念中,那么繁密地出現和體現,但熟知我的人,幾乎都曾聽我說過這樣一句話:民事案件打的是證據,而刑事案件打的是認識。這其實是我關于辯護的一句名言。實際上,在最初,我說的是“刑事案件打的是智慧”,只是因為“智慧”這個詞過于扎眼,所以我后來用“認識”一詞做以替換。但其實,“智慧”一詞,遠比“認識”更為深刻和準確。

                    而且,它是我所創建的建立在“說服價值論”本體論基礎上的全部辯護理念的根源。又是價值論,又是本體論,到底是什么意思?其實它可以被翻譯成這樣兩個問題:辯護有什么用?辯護是什么?對這兩個問題的綜合性回答,就是所謂的“說服價值論”。一言以蔽之,辯護,就是說服。所以,當我們在辯護學的高度上,深入到辯護的世界,尤其是如果連西方律師界、法律界關于辯護的各種認識、理解、探索一并觸摸時,我們便會深刻地領悟到,為何西方辯護界,總會將辯護稱作“說服的藝術”。

                    而,說服需要智慧作為基礎,藝術,更需要。那么,在這里,辯護、說服、智慧,或者說認識,便在我的辯護理念里系統地串連起來了。

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                    龍漢華搶劫案,在我最初接受委托介入時,是驚人的!先說一說這驚人的緣由。

                    犯罪嫌疑人龍漢華是廣西一個不滿三十歲的普通農民,和其妻子譚小娟在廣州打工。案發后其妻譚小娟找到我時,離案發不過十來天時間,可謂及時。而當我第一次去看守所進行會見時卻出現了意料之外的事件。竟然無法會見!原因是前面已經有了兩位律師介入。這大家都知道,一個犯罪嫌疑人或被告人只能委托一名或兩名律師,我無法介入,無法會見,這是自然的了?蛇@是怎么回事呢?莫非是委托人在之前已經委托了律師?可譚小娟之前并沒有過提及任何這方面的情況。而當我就此和委托人核實確實未曾有任何人為龍漢華委托過律師的時候,就更為疑惑了。這又是怎么回事?

                    很快找到了那個驚人的答案:公安機關在立案后不久已經根據法律規定為龍漢華指定了政府法律援助律師。之所以驚人,是因為,對刑事訴訟稍有常識的人都懂得,根據法律規定,指定法律援助律師的前提,是嫌疑人可能被判處無期徒刑和死刑!也就是說,在公安機關看來,這個案件是嫌疑人可能會被判處無期徒刑和死刑的案件。而此案的案情----結伙搶劫近20萬的財物,一旦認定,根據法律對搶劫罪量刑的規定,認識到可能判處無期徒刑和死刑,并不存在什么錯誤。

                    而且,那兩個法律援助律師,我可愛的同行,在初次會見龍漢華后給公安機關出具了一份左論右證的書面辯護意見,竟然指出,龍漢華的行為同時構成搶劫、盜竊和敲詐勒索三個罪名!氨妓赖墓澴唷贝_實更快了;谝粋辯護律師職業精神的擔負,那一刻起,我頓時感到壓力大到幾乎可以令自己窒息。

                    及時安排委托人聲明解除了法律援助律師,我開始正式介入此案的辯護。由于一同被抓進去的,還有龍漢華的兩個表親,我又張羅著安排團隊成員和同時分別擔任他們的辯護律師。然后,由我統一開展基于辯護的布局。委托人是廣西農民,窮得要死,本來是我一個人的律師費,在我拿大部分費用的同時,然后又拿出小部分在另外幾個辯護律師之間分配。我常常半開玩笑半認真地跟委托人“抱怨”,這是我做的最虧的一個案件。確實也是!

                    公安機關偵查終結后,檢察院毫不客氣地以搶劫罪對龍漢華等三人提起指控。不能說檢察院完全不負責,太狠,查閱了諸多類似的案例,最后法院以搶劫定罪的,占絕大多數。

                    在批準逮捕時,嘗試過無罪辯護,提交過去的基于無罪辯護目的要求檢察院不批準逮捕的辯護意見,檢察院連理都不理,直接以搶劫罪批準逮捕。甚至起訴到法院后,我在開庭前夕,還在思考無罪辯護的可能。直到開庭前兩天,我決定對無罪辯護予以放棄。因為做無罪辯護,我無法拿出足夠的說服力。反復斟酌后,最后決定,以一個性質輕很多的罪名,做性質(罪名)轉換上的辯護,順便,在可以爭取的量刑空間內,尋求一個最輕量刑的可能———三年以下有期徒刑。并對其他幾位律師的辯護提出了安排和要求。

                    開庭那天,法庭上的辯護雖然表面輕淡而平和,其實,和檢察官之間暗含著一種拔河式的激烈的較勁。雖然是和檢察官之間的辯論和較勁,實際上,一個真正對辯護有所認識和領悟的刑事律師,應該明白,律師真正的對手,其實從來都不是和自己辯論的指控檢察官,而是坐在審判席上的法官。他(她)們,才是律師辯護真正要說服的對象,律師真正的對手。尤其是對向來缺乏實質的審判獨立性的法院檢察院從來都同穿一條褲子的中國刑事審判而言。

                    開完庭,判決遲遲不出。讓助理曾祥發打電話問一下法官案件審理進展情況,答復是:有爭議!我對助理說,有爭議就對了,我們離辯護成功只有咫尺之遙了。

                    判決出來的時候,助理通知我,還在耍小聰明跟我玩個懸念,只告訴我判決已出,卻不告訴我結果,非要我問。我問他他才回答,說判了兩年九個月。

                    沒有絲毫激動,平靜如許。因為開完庭當天我在微信公號公布辯護詞的時候已經放出話去,“我認為,法院最終會采納我的辯護意見。即便不是緩刑,也將能拿到一個極低的量刑!边@個“極低的量刑”就是我在法庭上當庭明確的三年以下有期徒刑。

                    案子到此結束。我再一次在心底送給自己六個字——自信堪稱完美。把結果第一時間通過微信告訴其中兩個被告人的家屬。龍漢華的妻子譚小娟只簡單地回我說:“謝謝,辛苦你們了!”而另一個,也是平時和我聯系最多也是好話說的最多的,龍云海的妻子,連回都沒回。

                    沒有關系,這就是中國刑事律師的華麗與灰蒙;蛟S,從他們身上還應該再收獲幾句贊譽、感激和認同吧,但不管是擔負還是救贖,要求他們已經沒有絲毫意義。而是迅速抽離已過的失敗與成功,投入到下一個案件的疲憊,回到自己辯護的漫漫征途中去。

                    一個優秀的刑事律師,絕不能染上期待包括當事人在內的任何人的贊譽的病,而一定要懂得自我贊譽。因為它是我們真正的自我前行的原動力,和我們自我救贖的工具。

                    我說過我們不光得救贖他人,還常常得自我救贖。一個醫生只能給病人看病,而自己生病了,卻不能讓病人看。這是職業者生命的承擔,承擔著精神中不該孤獨的孤獨,不該脆弱的脆弱,不該苦澀的苦澀,以及不該無力的無力。

                    只是因為,我們是一個有追求的人。我們在用心,守護著某一片純粹的天地。

                    3

                    龍漢華案,認識因素的關鍵性尤其明顯。尤其是我辯護意見和書面辯護詞的設計。其實,如果只是法律知識點,這個案子的辯護成功的可能性極小。因為法律上,定搶劫確實可以。除了上述所說的絕大多數還是以搶劫罪認定的現實實例,法檢兩家的相互維護,還有著一些我不便于說出的因素(關于案情的)。我在設計辯護意見時辯證推測過,如果定搶劫,被告人刑期至少十年以上,那意味著被告人將面臨妻離子散家破人亡意義上的滅頂之災。如果不認定搶劫,對手法院檢察院本能性的“輸贏意識”自然心有不甘。就這樣,我意識到,這個案子如果要辯護成功,一定要將法官推入到一個兩難的好比沼澤泥潭的境地。一旦陷入兩難,他們便需要克服和解決。一旦陷入沼澤泥潭,他們一定得設法爬出去。

                    但克服和解決的方案是什么?爬出去的出口在哪里?高明的辯護律師從來都不是兩眼盯著反駁和抗擊,而一定會是通過反駁和抗擊同時為對手搭建好出路和解決方案。那么,辯護意見設計的落腳點和切入點就在這里了。

                    但,這種對出路和解決方案的“搭建”,絕對不可“喧賓奪主、越俎代庖”地明晰,否則,會因為“造次”的出現適得其反。不但調不出法官的善意,反而會激起其惡意。我相信,不少律師在刑事辯護生涯中多次吃過這樣的虧。

                    刑事辯護,不光律師辯護需要勇氣,而做出與檢察院指控相左的判決的法官判決一樣需要勇氣。但問題是法官們這種勇氣絕非與生俱來或者是職業秉性,中國的刑事法官,因為司法體制和司法文化的原因,其實整體上都是懦夫。他們因為缺乏個體獨立,所以缺乏品質,因為缺乏品質,所以缺乏擔當,因為缺乏擔當,所以怕麻煩,因為怕麻煩,所以缺乏勇氣。長期以來,中國的司法人員的人格品質嚴重缺陷和淪喪,形成的幾乎都是欺軟怕硬的秉性。尤其是精神層面。很多律師對中國刑事法官們的這種缺乏深惡痛絕,唉聲嘆氣,卻根本意識不到他們的這種秉性以及這種秉性的來龍去脈。實際上,明白了,一種高明的辯護思路已經可以在這里悄然建立了。這,就直接對律師的智慧和視野提出了一個很高的要求。

                    有志于刑事辯護的同行們,請記住,勇氣從來都不是誰的天性,其間的邏輯是這樣的:不是沒有勇氣造成怕麻煩,而是怕麻煩,造成勇氣的缺乏。但,正是在這里,重新激發和喚發出他們勇氣的大門洞開了,那就是——給他們制造更大的麻煩!

                    物極必反。其間橫臥著的,是一種深刻的辯證。而辯證,則意味著辯證雙方頭頂上的世間原理和世間存在,開始呼之欲出。

                    一個法官要先能做一個人,才有資格言自己是一名法官。于是,龍漢華案,關于善惡好壞的道德光源,開始要閃光了。

                    再懦弱的人都不會是零勇氣的存在的。但一種“造次”的搭建,因為“尊嚴感”、“權威感”、“官僚意識”,很容易就會將這些缺乏基本司法品質人格底氣的法官自然散發的某種勇氣給打回去。所以,要避開這種“造次”,進行搭建,中國的刑事辯護,必須要學會打彎。

                    龍漢華案的辯護意見的設計,我就是要讓關于善惡好壞的這個道德光源在法官心中神不知鬼不覺地點燃。而這個光源,就是他們兩難和泥潭的出口。在這個光源下,他們的這樣一種意識必然會生發:判搶劫,將讓被告人家破人亡;他們得無法逃避地對自己是個壞人惡人的隱約感受。不判,頂多是一個“世俗的輸家”。這兩個麻煩的大小,完全取決于他們內心這種道德感的輕重程度,或者說,那個光源的明暗程度。

                    康德說,人是道德的存在。我雖然自信道德的力量,但開完庭當時,我是不足以有切實的證據或者明顯的跡象敢百分百確定辯護的成功的。所以我在微信公號發布辯護詞自信辯護會成功時加了一個“我認為”,實際上,這并不是在確認,而是在信念。但當助理致電法官詢問審判進展得到“有爭議”的回復時,我已經不再只是信念,而也已經確認了。

                    有人會想,我這里說的是不是道德因素在此案辯護中的運用。我想說的是,真理解簡單了。道德何止是此案辯護的一個因素,更不僅僅是一個工具,在所有的案件中,不光是辯護,甚至包括檢控和審判,它任何一個時候都沒有消失過。只是,過于庸常的認識和智慧,常常讓道德的油燈枯萎了。

                    西方辯護學常常會有一些大律師論及到道德的辯護學意義。不過我一直強烈反對。道德絕不應該只是一個工具,它更是我們的追求。道德對人類文明,同時生發,也必將一并消亡。道德,是人類文明的伴生。這里再一次延伸了康德關于“人是道德的存在”的偉大論斷。

                    那么,寫到這里,我想到,我關于道德追求的職業理念,在這里,又一次通過個案的辯護學探析,在具體實踐上,彌合了。

                    道德首先講善惡與好壞。蘇格拉底說,無知,就是最大的惡。蘇格拉底在兩千年前就犀利指出了道德和認識的關系。于是,道德在更高的層面上,和智慧合一。道德和智慧合一后,是什么?康德在《實踐理性批判》中用極為深邃而透徹的眼光向我們攤開它的秘密,它,就是理性。

                    那么,寫到這里,我又想到,我關于理性實踐的職業理念,在這里,也又一次通過個案的辯護學探析,在具體實踐上,彌合了。

                    于是,在這里,我又給辯護下了一個定義,就是本文的標題。辯護,總是辯護者的智慧在向司法權的挑戰。

                    尤其是向那些集腐爛、卑劣、狹隘、猥瑣、錯謬、邪惡、丑陋。。。。。。那些統統被稱之為非理性和反理性的司法權的挑戰。而這些,在中國當下,并不是特例,而是常態。

                    于是,中國的刑事辯護,既面臨著無盡的艱難,也橫亙著遼闊的空間。

                    讓我們用智慧的劍,去推動和創造說服的藝術,去劈向和解開那還在諸多非理性的束縛重重裹壓和閉鎖中的司法權。

                    作者:劉峰,廣東紅棉律師事務所專職刑事律師,2015年4月4日



                    附:龍漢華搶劫一案辯護詞

                    一起基于預謀捉奸索財的非典型性的敲詐勒索

                    --龍漢華被指控搶劫一案辯護詞

                    審判長、審判員

                    這個案件的指控存在問題。

                    辯護人首先要表示不認同公訴機關對被告人龍漢華搶劫的指控,其次是表示對起訴書斷章取義、割裂事實整體的不認同。辯護人不明白為何起訴書能置被告人的供述,以及同案犯龍云海、譚斌的供述,和證人譚小娟的證言于不顧,直接將案件事實在起訴書中描述為“三名被告人以持棍毆打、拍攝裸照等方式,強行搶得莫某茗價值194201元財物”?因為事實情況并非如此。

                    實際上,本案事出有因,被害人莫耀茗的陳述既嚴重不符合常理,也完全不是事實,而是刻意隱瞞了事件的真實完整經過。本案的真實情況,是一起基于妻子偷情,作為丈夫的龍漢華受辱后在捉奸過程中向所謂的“奸夫”索要財物導致的案件。并且,由于在案發前龍漢華便有此意圖,甚至準備了工具,屬于一起預謀捉奸索財性質的案件。被告人及同案犯的供述以及證人譚小娟的證言已經明確了這一點。但龍漢華不應認定為搶劫。原因是,本案的暴力行為的性質和搶劫犯罪的暴力行為性質不同。

                    首先,搶劫,是以非法占有為目的,當場使用暴力,脅迫或者其他方法是手段,劫財是目的。但本案中,龍漢華最初用棍棒毆打莫耀茗,是因為莫和其妻子偷情使其遭到了傷害和侮辱,毆打莫是一種激情狀態下的泄憤沖動,不光作為奸夫的莫耀茗遭到毆打,通過龍漢華的供述和譚小娟的證言我們看到,連作為背叛他的妻子譚小娟一樣也被龍漢華用棍棒毆打,而且先打的是譚小娟,龍漢華這時毆打莫耀茗和劫財之間沒有任何關系,而是人之常情的一個反應。也就是說,龍漢華用棍棒毆打莫耀茗的行為,并不是要劫取對方財物的手段。

                    其次,關于拍攝莫耀茗裸照的問題。這一行為更和搶劫無關,并不是龍漢華扒光其衣服拍攝裸照,而是莫在和其妻子發生性行為的過程中,莫耀茗本來就是赤裸的現場情況下拍攝的。作為莫耀茗和其妻子有染這一偷情行為的受害人龍漢華,拍攝下現場照片,實際是一種意圖保留證據的行為。辯護人認為,基于龍漢華和譚小娟的夫妻關系,這一行為和其有直接的利害關系,龍漢華有權利這么做。莫耀茗是一個普通男人,現實生活中其裸體本身并沒有威脅的價值,龍漢華只是想通過這種方式保留證據。

                    辯護人的意思是,不管是持棍毆打還是拍攝裸照,即暴力也好、威脅也好,不應該從整個案件中剝離出來單獨考慮,而應該結合被告人的主客觀綜合考慮。明確來說,也就是說被告人起初毆打被害人并非是出于搶劫故意的暴力,而是出于泄憤的單純傷害行為。這種暴力行為與接下來發生的索要財物行為沒有因果關系。至于接下來龍漢華通過提出報案借機勒索,莫耀茗也主動同意私了,一個借機勒索,一個破財消災,雖然不情愿,但也完全是事出有因,而不是使用暴力強行獲取,此時被告人方已經沒有了暴力行為,而是抓住其“把柄”進行敲詐,這與搶劫不同?偠灾,涉案財物小轎車、手機及現金等財物,非為被告人強搶所得,而是敲詐所得,只不過,被告人預謀敲詐7萬元,而實際上敲詐了上述財物價值19萬多。

                    以上是關于本案定性的辯護意見。

                    第二點,被告人有自首、立功情形,也有如實供述犯罪事實情形,并且沒有任何前科行為。

                    本案中,龍漢華是在公安機關尚未對其采取強制措施的情況下,在得知莫耀茗報案后,主動前往公安機關說明情況的,構成自首。同時,由于公安機關尚未掌握同案犯龍云海、譚斌的情況下,是龍漢華向公安機關提供的二人的姓名、住址,屬于立功。依法應予從輕、減輕處罰。

                    沒有前科,對于其如實供述案情,系坦白,應酌情從輕處罰。另外,辯護人希望法庭注意,本案的受害人本身也存在重大過錯。并且,被告人歸案時及時將車輛返還給了被害人,積極退贓。而且從今天的庭審看,其明顯的認罪態度和悔罪態度都有所表現。

                    審判長、審判員,

                    辯護人專門辦理刑事案件,辦理過刑事案件無數。辯護人認為絕大多數刑事案件的背后,都有一個悲劇的存在。只不過,有的值得同情,有的不值得。西諺說,善與惡是同一塊錢幣的正反面。意味著再善良的人都有可能被誘發或激發出惡行來。龍漢華在實施犯罪行為的同時,實際上也是其妻子和被害人莫耀茗這一不道德行為的受害者。其在被別人毀了家庭的同時,又親手毀掉了自己的人生。他在接受法律懲罰的同時,也應該獲得同情。更何況,懲罰是必要的,救贖同樣重要。因此,綜合本案的全部案情,希望法庭采納辯護人的意見,能考慮對被告人判處三年以下有期徒刑,并能考慮適用緩刑。

                    最后,辯護人想借這個機會對被告人說一句:只有不聰明的人才會拿別人的錯誤來懲罰自己,而只有最愚蠢的人,才會拿別人的錯誤來縱容自己。

                    謝謝法庭!

                    辯護人:劉峰,廣東紅棉律師事務所律師

                    2015年1月13日

                    本文首發于劉峰律師公號【辯護者家園】,未經許可,請勿轉載發表。[閱讀原文]鏈接是本案的相關文章。



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