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                    劉峰律師
                    廣州刑事律師
                    只接受刑事案件辯護委托
                    電話:
                    18613049494
                    辯護
                    專題
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                    劉峰律師:三封律師意見,又一起做不起訴無罪辯護的案件成功
                    2015-6-18 12:57:07
                    瀏覽:
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                    劉峰律師:三封律師意見,又一起做不起訴無罪辯護的案件成功

                    李X杰今天下午被從看守所里放出來啦。。!

                    這已經是我的第三個成功達到不起訴辯護結果的案件了。鶴山李廣慶非法轉讓土地使用權案是第一個,上海溫州商人周月明非法拘禁案是第二個,本案李伶杰損害商業信譽案是第三個。

                    我常說,辯護是一個系統工程。一環扣一環。李廣慶案是三封律師意見達到的結果,周月明案是兩封律師意見達到的結果,李X杰案又是三封律師意見達到的結果。

                     

                    但誰能懂,作為辯護律師在整個過程中付出的堅持和辛勞。和李廣慶妻子一樣,李X杰的妻子多次陷入絕望,雖然無比信賴我的責任心、職業精神和能力,但認為不起訴不可能,多次說:“一定會判的,一定會判的!”辦案之余,何曾少過不斷地安慰被告人家屬,并將精神力量傳遞給她。

                     

                    以下是本案的不起訴決定書和釋放通知書,以及三封律師意見。三封律師意見的環環相扣,逐步深入,內在綰接,各位自己看吧。

                     










                    荒唐可以上演,但不可繼續

                    ---李X杰“損害商業信譽”案審查起訴階段一次律師意見

                     

                     

                    佛山市順德區檢察院楊炯檢察長、唐檢察員:

                     

                    我們依法接受委托擔任李X杰“損害商業信譽罪”一案被告人李X杰的辯護人。辯護人早期在介入本案多次會見被告人后,曾在案件進入審查起訴階段之前前往貴院約見了經辦人唐檢察官進行了溝通商議取保候審事宜,并含蓄表達了本案從立案到逮捕均可能存在問題的律師意見。由于閱卷前辯護律師對案情了解不可能全面,所以我們并未和貴院經辦人做細致的溝通,比如被告人的行為是如何造成受害人確定的巨額損失的,其間因果關系和邏輯關系在哪里?證據如何?盡管本案涉嫌罪名作為結果犯,其行為嚴重性后果對罪名是否構成,是最為重要的。而僅僅表達了一個強烈的疑問----被告人的一條短信是何以造成其“犯罪”并身陷囹圄的?

                     

                    只要本案還在繼續,本案無疑可以稱為“一條短信引發的罪案”。就像十幾年前網友調侃某名導演的電影作品《無極》,稱之為“一個饅頭引發的血案”一樣,自然是讓人好奇和感到不解的!耙粋饅頭引發的血案”是為了嘲笑其劇情荒唐。本案最初也一樣讓人感到好奇、不解。但我們向來認為作為擔負正確實施刑法和刑事訴訟法,擔負維護社會正義神圣使命的司法機關,尤其是檢察機關應該都是嚴格依法辦案并嚴謹而專業的,所以我們鼓足了耐心等待審查起訴階段的到來能夠進行閱卷,以便能全面了解案情。同時,也期待能因全面了解案情而解開自己的疑惑。

                     

                    但辯護人看完全部案卷后,不但疑惑沒能解開,腦海中浮現的竟然是一個更為巨大的-----荒唐。這個“一條短信引發的罪案”,其荒唐和無厘頭之處,比那部令人嘲笑的電影作品尤甚。但本案這“一條短信引發的罪案”是一出電影僅僅令人觀賞的嗎?顯然不是。我們提出這些問題無意指責貴院,只是作為辯護人,基于職業使命,不得不向貴院拋去這些巨大而沉重的問號,而且認為貴院作為經辦本案的司法機關有義務解開這些問號。以下是對本案的具體意見:

                     

                    一,重中之重的問題,一條短信是如何造成被害人68.5萬元的直接損失的?

                    公安起訴意見書認為,被告人由于向被害人的一些客戶發了一條內容為“你好,你公司第一季度購我公司的化工料,該給你的傭金49550元(有的寫40350元)。已存入你的賬號,請查收。謝謝合作!希望有更多的酶和硅油產品合作。(順德湛豐方建樹,劉春國)”,便導致部分客戶和被害人暫;蚪K止合作,并造成被害人直接經濟損失68.5元。關于此,辯護人必須要問的是,可能嗎?至于嗎?

                    首先,不管被告人的這一行為是否給被害人造成了損失,都不可能是直接損失。

                    直接損失指的是受害人已有財產的減少,而間接損失指的是受害人可得利益的喪失。本案中不存在受害人的直接損失問題。如果存在損失只可能是間接損失,那么,本案中受害人是否存在間接損失以及被告人是否事實上導致了被害人間接損失。這里面便牽涉到間接損失的認定問題。

                     

                    其次,本案中間接損失的認定。

                    被告人冒用受害人名義捏造事實給相關合作對象發送涉案短信的行為,實際上是一種侵權行為。那么,這種侵權行為和被害人損失之間的因果關系是什么?根據侵權法原理,只有沒有發生的未來損失與已經發生的現實損害之間存在必然的聯系,也就是說其間必須存在必然性,才可以認定。就本案而言,難道這樣一條短信,就必然造成受害人的合作伙伴暫;蛉∠献?這樣的道理到哪里也說不通。

                    被告人的這條短信內容并非針對受害人的產品質量等具體事項進行誣陷,而只是影射了被害人存在銷售產品時有“給傭金”的情況,這種“給傭金”,在性質認定上也是存在爭議的,甚至有“無理取鬧”內容在內。但不管其性質如何,既然是以受害人的名義發送的,真正合理的可能是,對方收到短信后會向受害人弄清事情到底是怎么回事。弄清后頂多也就是覺得被告人無聊,還遠不至于產生因為“顧忌到受害人信譽問題而暫;蛲V购献鳌,從而造成受害人間接損失的問題。

                     

                    甚至,本案所認定的間接損失,即便是通過民事訴訟,法院都不可能支持,更何況證明標準要遠遠高于民事訴訟的刑事訴訟?即便民事訴訟,也不過消除影響、賠禮道歉,竟能堂而皇之入罪?

                     

                     

                    二,本案證據存在嚴重問題,部分證據存在偽證嫌疑。

                    本案用以證明受害人損失存在的證據僅有證人證言和部分書面材料。而證人就是接受短信企業的內部員工。因為案件尚未進入審判階段,這些證人的真正身份是什么,暫且不論,其間的合理性和真實性有多少,他們是否在胡說八道或者是因接受安排才做出這樣的證言也姑且不做具體分析。但單靠這些證人證言確定因“認為受害人信譽有問題所以取消或暫停合作”這一事實,豈不荒唐?

                     

                    更為荒唐的是,案卷中僅有的兩份《購銷合同》,除了有效期填寫及一些細節有所區別外,其內容完全相同,而且連合同簽訂日期都沒有。即便該合同是真實存在的,其有效期也是在本案發生前的一年以上,拿這樣的合同拼湊在案卷中,到底要來證明什么?

                     

                    并且,辯護人認為相關證言和上述合同都是偽證,合同的印章絕不是在2012年加蓋(根據合同有效期,可以推理出合同必須簽訂在有效期起始期限之前)的,而是后蓋的。是不是偽證,屆時自有分曉。而更多的證據問題,辯護人不再做具體分析。

                     

                    楊炯檢察長、唐檢察員,

                     

                    我們在審查起訴階段向貴院提出這一書面意見,并非是在做具體詳細的辯護,而是意在告訴閣下本案絕不是一個可以認定為犯罪的案件,刑事立案和批準逮捕都是錯誤的。其間充滿了荒唐性,更不應該繼續。這樣的案件能走到審查起訴階段,是諸位的失職,也是司法的悲!

                    但這一荒唐是如何上演的?我們不得而知。但由此辯護人想到一件事情。

                    辯護人在一次會見被告人時,被告人同辯護人說,一次提審中,公安審訊人員曾拍著桌子對被告人說:“你以為是我們要搞你嗎?是你老板上頭有人,領導要我們搞你!”辯護人不能確定被告人陳述的這一情況是否屬實,但聯系到本案的荒唐之處,辯護人內心充滿了狐疑。

                    于是,我們想說的是,濫用職權者的結局只有一個,那就是付出代價。因為,不光是普通民眾,尤其是司法者,誰都得仰望法律!誰都得在明天為今天的行為買單!

                    而更沒有任何一種謊言,可以永遠長存!

                    荒唐可以上演,因為真相可以暫時掩埋;李X杰的家屬孤兒寡母也可承受,因為夜涼來了可以裹緊被子,并同寒意相孤鳴。

                     

                    可,荒唐上演,已悲人間,難道還可以繼續?

                     

                     

                    此致

                    佛山市順德區檢察院楊炯檢察長、李X杰一案的經辦檢察員

                     

                    廣東紅棉律師事務所

                     

                    劉峰 律師

                    曾祥發律師

                    2014826

                     

                     

                    不是認識問題,而只可能是良知問題

                    ----關于要求盡快對李X杰一案做出不起訴決定的律師意見書(二次律師意見)

                    佛山市順德區人民檢察院楊炯檢察長、唐檢察員:

                    李X杰“損害商業信譽案”一案,在第一次補充偵查終結后,于20141010重新移送檢察院審查起訴。第一次審查起訴期間,我們作為辯護人在閱卷后,曾于2014826向貴院檢察長和經辦檢察員寄送了書面律師意見。并明確指出,該案“被告人”李X杰并不存在犯罪行為,該案從立案到逮捕,均充滿荒唐性。該案甚至存在公安機關濫用職權嫌疑,并指望貴院能認真審慎對待,并及時做出正確決定。雖然辯護人在第一次意見中并未明確,但辯護人認為,只要具備基本的職業良知和擔當精神,貴院應在收到律師意見后應該及時做出不起訴決定。但遺憾的是,本案由貴院退回了公安機關補充偵查。貴院根本沒有及時做出不起訴決定。貴院退偵這一做法,一方面,我們認為這可能是貴院認真負責的原因和體現,另一方面,我們認為,這又很可能是貴院極不認真不負責的拖延的原因和體現。當然,到底是何者,其決定的標準在于包括案件的事實和證據等在內的綜合案件情況,尤其是貴院的最終處理結果。作為辯護人和律師,我們期望是前者。只要不超過法定期限,極限利用法律期限,自然不違法,但針對該案的案情,對其合理性,我們保留所有意見。鑒于此,辯護人特向貴院出具二次律師意見。請貴院將該意見入卷。

                    由于辯護人已在本案第一次移交審查起訴后便進行了完全閱卷,并在此后又多次會見嫌疑人,所以辯護人已經對本案有了全面了解。希望貴院能夠理解,辯護人兩次法律意見的提出均完全是建立在此基礎上的。

                    第一次意見中已經表明的意思,不再贅述。但辯護人在本意見中首先需要再次指出和強調的是,綜合本案所有的案件證據材料,無法認定李X杰構成損害商業信譽罪。主要實體原因是起訴意見中指出的68.5萬元的損失這一情況既無法證實,也不可能證實。因為“造成68.5萬元損失”這一情況根本不可能存在。一條短信,說到底只是“被告人”的一個惡作劇。但這個惡作劇是否實際導致涉案公司名譽受損尚需證明,更別提所謂進一步的巨額損失,因為其間基于必然性的邏輯關系并不存在。一個事實若不存在,恐怕再怎么拼湊證據,也無法顛倒黑白。這在第一次律師意見中已做出相對詳盡的論述。

                     

                    在寄送本意見前,經辦檢察官唐檢察員在辯護人的要求下和辯護人通過一次電話。唐檢察員在電話中表達的對案件的看法和態度,我們作為辯護律師基本上予以認可。但對唐檢察員表示的“雙方也可能對案件的認識上會存在一些異議”這一看法卻完全不認同。辯護人想向貴院表達的意思是,本案案情簡單,性質明晰,對本案的處理如果存在問題,那一定不是認識問題,而是良知問題。就像習近平書記在不久前的一次座談會上提到的“許多案件憑良知就能明斷是非”一樣。對此,本意見不再詳述,只是希望貴院能基于職業精神,根據法律和事實對此案負責審慎對待。貴院是負責審查起訴和法律監督的重要司法機關,無論是業務水平,還是司法道德,辯護人至今對貴院報以信任。

                    但辯護人的最終意見是,希望貴院能在審慎研究本案的前提下,對本案盡快作出不起訴決定。

                    我們必須要向貴院說明的是,作為辯護律師,我們沒有權利認為貴院不可以有自己對案件的看法和認識,或者說,一定要采納辯護律師的意見。這一點辯護人已在電話中向唐檢察員說明。但就李X杰案,若貴院執意要起訴,辯護人將在第一時間依法將本案的全部案件材料通過網絡等相關媒介公之于眾。不過,我們希望貴院能夠理解的是,這并不應該被貴院視為是辯護律師對貴院的一種施壓和威脅,而是辯護律師在力所能及的范圍內通過所有合法和可能的方式維護當事人的合法權益和對法治的捍衛。說到底,也只是一種輿論監督。

                    另外,本案被告人李X杰的家屬認定本案存在濫用職權行為。有其果,必有其因。公權者濫用權力往往有著背后非法利益因素的參與,也就是說這背后還可能存在司法腐敗行為。因此,李X杰的家屬對司法公正和司法擔當心灰意冷,并多次意欲前往紀委反映本案的一些情況,但在征詢辯護人意見時,我們均予以回絕。原因如上所言,無論是業務水平,還是司法道德,辯護人至今對貴院仍然報以信賴。但這并不意味著我們能一直說服被告人家屬放棄這一舉動。我們說明這一點,依然旨在希望貴院對案件能審慎依法及時處理。因為,若法律若失去了它應有的面目,尤其被作為權力機關的司法機關不當運用,這不光是對本案當事人,也是對貴院的一個悲劇。而悲劇,留下的終究會是眼淚和痛楚。

                    最后,我們希望在本律師意見中作出這樣一種終結性的表述,也是一種心愿:四中全會專門討論依法治國,并在具體制度上開始嘗試實踐,比如辦案人員責任終身制等改革措施。依法治國已經成了習李新政最為核心的要素,也是中國社會下一步的必然朝向。而實踐這一核心要素的最直接顯現,就是司法人員責任制度的建立。這一制度的通俗化意思,說白了,無外乎擔當兩個字。對司法人員而言,從外在的責任強加到內在的自我擔當,也將是不可避免的精神選擇。如果辯護人的信息無誤,貴院應該已經開始推行這一改革。貴院作為基于黨的,也更是基于人民的權力機構,應該肩負著沉甸甸的實現社會正義的使命。歷史的風云滄桑變幻,但作為法律人員,不管是我們,還是貴院的有血有肉的諸位,真正正確的選擇,終歸還是傲然站立,而不是隨波逐流。

                    因為,歷史,畢竟是人創造的。

                    此致

                    佛山市順德區檢察院

                     

                    廣東紅棉律師事務所 劉峰律師 曾祥發律師

                    2014114

                     







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